Bylock kullanma Yargıtay Bozma Kararı

T.C

YARGITAY

16.Ceza  Dairesi

TÜRK  MİLLETİ ADINA

YARGITAY  İLAMI

Esas No   : 2018/187

Karar No : 2018/1462

Tebliğname No  : 16-2017/63560

İNCELENEN  KARARIN:

Mahkemesi                         :Erurum  Bölge  Adliye  Mahkemesi   2.Ceza Dairesi

Tarihi                                    : 16.10.2017

Numarası                             :2017/1702-2017/1165

Sanık                                     :Cemal SERTKAYA

Suçu                                      :Silahlı terör örgütüne üye olma

Suç Tarihi                            :29.03.2017

Hüküm                        :5237 sayılı TCK’nın314/2.maddesi,3713 sayılı Kanunun 5/1.maddesİ, TCK’nın 62,53,58/9 ve 63. Maddeleri uyarınca mahkumiyet (istinaf  başvurusunun düzeltilerek esastan reddine)

Temyiz eden : Sanık Müüdafii

Tebliğnamedeki düşünce :Boma

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;

Temyiz edenin sıfatı, başvurusunun süresi,kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi,gereği düşünüldü;

Temyiz talebinin  reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına  geçildi; 

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar,belgeler   ve gerekçe  içeriğine  göre  yapılan incelemede; 

Ayrıntıları Yargıtay Ceza Genel  Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16.MD-956E,  2017/370 sayılı kararı  ile  onanarak  kesinleşen Dairemizin ilk derece mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı kararında açıklandığı üzere; ByLock  iletişim sistemi, FETÖ/PDY silahlı terör  örgütü  mensuplarının  kullanmaları  amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu  suç örgütünün bir  kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle;  örgüt  talimatı ile bu ağa  dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının, her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde, kişinin  örgütle bağlantısını  gösteren bir delil olacaktır.

ByLock uygulaması programını indirmek, mesajlaşmak/haberleşmek için  yeterli değildir.  Öncelikle kayıt esnasında kullanıcının bir kullanıcı adıyla parola üretmesi, mesajlaşma için  ise  kayıt olan kullanıcıya sistem tarafından otomatik olarak  atanan ve kullanıcıya özel olan ID (kimlik) numarasının bilinmesi ve  karşı tarafça  onaylanması  gerekmektedir. Karşılıklı ekleme olmaksızın  iletişime geçilme imkanı bulunmamaktadır.

ByLock iletişim  sisteminde  bağlantı tarihi, bağlantı yapan IP adresi,  hangi tarihler arasında kaç kez bağlantı yapıldığı, haberleşmelerin kimlerle gerçekleştirildiği ve içeriğinin ne olduğu tespit edilebilmelidir. Bağlantı tarihinin, bağlantıyı yapan IP adresinin tespit edilmesi ve  hangi tarihler  arasında kaç kez bağlanıldığının belirlenmesi, kişinin özel  bir iletişim sisteminin bir  parçası olduğunun tespiti için  yeterlidir. Haberleşmelerin kimlerle yapıldığının ve içeriğinin ne olduğunun saptanması ise kişinin örgüt içindeki konumunu tespit etmeye yarayacak bilgilerdir.

ByLock kullanıcı tespitleri ByLock sunucusunda kayıtlı IP adresleri üzerinden tespit edilebilmektedir. ByLock sunucusunda kaydı olan  kullanıcıların User-ID (Kullanıcı No) tespiti yapılabilmekte ve  mesaj içeriklerinin çözümü gerçekleştirilebilmektedir. Bu nedenle ByLock  tespit değerlendirme tutanağında yer alan User-ID(Kullanıcı No) , Şifre ve gruba kayıtlı kişilerin tespiti bu kişilerin birbirleriyle olan ilişki ve irtibatlarının ortaya konulması sanığın hukuki durumunun   belirlenmesi bakımından önemlidir.

ByLock kullanıcılarının tespitleri açısından operatörler tarafından tutulan CGNAT(HİS)kayıtları bir çeşit üst veridir. CGNAT kayıtları özet veri olması nedeniyle bir iz ve emare niteliğinde olduğundan tek başına kişinin gerçek  ByLock kullanıcısı olduğunu göstermez.  Kişiler iradeleri dışında ByLock sunucularına yönlendirilmiş olabilirler. Nitekim, Ankara Cumhuriyet Başsavcılığı nezdinde yürütülen BTK tarafından yapılan teknik çalışmalar sonucunda iradeleri dışında ByLock sunucularına yönlendirildikleri saptanan  11.480 kişinin tamamının CGNAT kayıtlarının olduğu tespit edilen CGNAT kayıtlarına göre ByLock uygulamasının IP’lerine bağlantıya yönlendirildikleri belirtilmektedir.

Kişinin USER-ID  ve şifrelerinin belirlenmesi ve fakat CGNAT  kayıtlarıyla ByLock sunucusuna bağlantı yaptığının tespit edilmesi halinde, kişinin gerçek ByLock kullanıcısı olduğu ancak henüz User-ID ve şifresinin tespit edilmediği anlaşılabileceği gibi; ByLock sunucularına tuzak yöntemlerle  (Morbeyin vb.) yönlendirilmiş olabileceği sonucuna da ulaşılabilir.

Bu nedenle ancak operatör kayıtları  ve User-ID eşleştirilmesi  doğru yapılabilen kişilerin gerçek ByLock kullanıcısı olduklarının kabulü gerekeceğinden, kişinin örgütsel gizliliği sağlamak ve haberleşme amacıyla ByLock sistemine girdiğinin ve bu sistemi kullandığının User-ID, şifre ve grup elemanlarını içerir. ByLock tespit değerlendirme tutanağı ve CGNAT kayıtlarını içeren belgeler ile kesin olarak kanıtlanması zorunludur.

Somut olayda; Erzincan İl Emniyet Müdürlüğü  tarafından  düzenlenen  21.06.017 tarihli belgeye dayanılarak ByLock kullanıcısı olduğu kabul edilerek mahkumiyet kararı verilen sanığın kimlik bilgilerinin istinaf aşamasından sonra Erzincan İl Emniyet Müdürlüğünün  28.12.2017  tarihli “morbeyin” listesinde yer aldığının bildirilmiş olması karşısında hukuki durumunun yeniden değerlendirilerek tayin ve takdirinde  zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı BOZLMASINA,27.03.2018  tarihinde oybirliği ile karar verildi.

E.Yeşil                      E.G. Yüksel H.Yüksel      Y.H.Doğan   A.Ömeroğlu

Başkan                     Üye                Üye                Üye                Üye

Kararına Uygundur H.E

Yazı İşl.Md.